Derecho+hindú

** Introducción a la Historia de la India **
La etapa más Antigua de la historia de la India se sitúa en el III milenio a.C. Eran una civilización muy avanzada que dominaba la escritura y la arquitectura. El valle del Indo fue posteriormente ocupado por los arios quienes establecieron una cultura basada en la estratificación de castas, la cual ha pervivido hasta nuestros días.

La inclusión de la India en el comercio de los países Europeos se inició en el siglo XIII con la llegada de exploradores, comerciantes y misioneros portugueses.

Durante siglos la India fue gobernada por Rajás y Maharajás los cuales poseían su propio reino sobre el cual imponían su sistema de gobierno particular. El único elemento en común de los diversos regimenes fue la estratificación social y la continua expulsión de las clases agricultoras y pastoras pobres de las zonas habitables para expandir los asentamientos. No fue hasta el siglo XVII cuando vemos una primera unificación de la Inda bajo la dinastía Mughal, pero a partir de entonces los europeos, en especial los ingleses, comienzan a asentar su poder en la región, forzando a la India a jugar un papel secundario en una economía mundial basada en la industrialización en lugar de la agricultura.

A la complejidad económica de pasar de ser un país mercante y holgado a convertirse en una colonia pobre y sobrepoblada se añade en el panorama indio la vorágine religiosa que incluye el más extenso panteón teológico del mundo, el budismo, el jainismo y el Islam.

Después de la Independencia casi inmediatamente terminada la Segunda Guerra Mundial, la India quedó en un precario estado, con una base científica e industrial deficiente y una población rural en aumento y sin acceso a necesidades básicas como agua y techo.

Bajo un modelo liberal socialista la economía de la India fue rescatada durante los años 60 y 70. A partir de los años 80, las desventajas de una economía centralizada se empezaron a volver mayores que sus beneficios y la India reabrió sus puertas a las firmas extranjeras a la vez que intentaba hacerse de un lugar en el mercado mundial con una población en su gran mayoría desinstruida.

De acuerdo a su Constitución de 1951, la India posee una estructura federal que intenta establecer un balance entre un fuerte gobierno central y los gobiernos autónomos de los distintos estados. El gobierno central posee una amplia gama de poderes que le permite incidir sobre los gobiernos locales; poderes entre los cuales se incluye el control militar, la existencia de un gobernador a su cargo y el poder de suspender las legislaturas estatales. Estos poderes a menudo han originado conflictos violentos entre las regiones y el gobierno que solo parecen calmarse cuando el gobierno central renuncia a alguna de sus prerrogativas.

En la actualidad, la India enfrenta diversos problemas como son la pobreza, el hacinamiento, los movimientos separatistas, el odio racial y religioso y el estado de beligerancia con Pakistán.

En la India sucedía y todavía sucede un fenómeno jurídico conocido como **personalidad de las leyes**. Su premisa fundamental es que las leyes corresponden exclusivamente a una determinada etnia y acompañan a sus integrantes dondequiera que estos se encuentren.
 * Pluralismo Jurídico en la India **

La fusión de grupos étnicos y el establecimiento del**principio de territorialidad de las leyes**han diluido poco a poco el fenómeno de la personalidad de las mismas. Sin embargo, todavía hoy la personalidad de las leyes juega un papel importante dentro del derecho internacional privado a la hora de resolver conflictos relativos al estado civil de los individuos, su capacidad y otros temas esenciales de derecho civil. A pesar de que occidente ha visto la decadencia del sistema de personalidad de las leyes, el mismo se mantiene vigente en importantes regiones de Asia, incluyendo la India.

//** Lex loci **//** ¿Derecho indio o derecho hindú? ** En un principio, el derecho hindú conformaba el derecho común de toda la india, pero “en la actualidad, su ámbito material de validez se circunscribe al derecho de personas de la comunidad hindú, incluyendo a los sikhs, los budistas y los jainistas. De hecho, el término derecho Hindú se aplica a aquellos ciudadanos de la India que la ley no considera musulmanes, cristianos, parsis o judíos.

Para poder entender como se arribó a la situación actual, se debe exponer el camino del derecho de la India: Conforme al modelo inglés, se desarrolló un derecho de la India al que muchos doctrinarios, como René David, llaman**derecho indio**; “este nuevo derecho, es el nuevo derecho común de la India, que rige todos los ámbitos del derecho con excepción del derecho de personas, que varía de una comunidad religiosa a otra, y de una tribu a otra.

Esta concibe al derecho como un cuerpo de reglas autónomo respecto de la religión o de la tribu, fundamentado en el principio de territorialidad de las leyes. René David especifica que se trata de una noción occidental, moderna, ajena a la tradición de la India. Sin embargo, debido a la existencia de multitud de minorías étnicas en la India, la creación de un derecho ajeno a toda creencia religiosa resultó la mejor vía para regular las relaciones entre las personas pertenecientes a comunidades diferentes.
 * La noción de **//** lex loci **//

En 1772, cuando se intentaba conformar este//lex loci//dentro de los **//Presidency towns//**, se suscitaron complejidades que ameritaron la elaboración un plan de gobierno en los ámbitos del derecho de sucesiones, de matrimonio, de castas, y de otros usos o instituciones estrechamente vinculadas a la religión, según el cual deberían de aplicarse las reglas de derecho hindú o aquellas del derecho musulmán dependiendo de los sujetos involucrados. En otros ámbitos, no obstante, convenía recurrir a los postulados de **“//justice, equity and good conscience".//**

La situación que prevalecía fuera de las//Presidency town s//era la siguiente: el derecho musulmán y el derecho hindú, a los que se les confinó a ciertos ámbitos precisos, carecían del mismo ámbito territorial de validez del que gozaban en las//Presidency towns//, y por otra parte el derecho que debía ser aplicado como derecho supletorio, a diferencia de las //Presidency towns,// no era el derecho inglés, sino las costumbres locales. Los tribunales se veían obligados a identificar la regla de derecho aplicable e identificar cuál era la solución que mejor se adaptaba a los principios de justicia, equidad y de buena conciencia.

El segundo periodo de este derecho que podemos llamar anglo-hindú se inicia con la Charter Act de 1833, denominado periodo de la codificación.
 * La codificación **

Las proposiciones hechas no llegarían a feliz término. Hubo una gran resistencia por parte de los juristas del//Common Law//, de tal manera que el Código Penal hindú elaborado por Lord Macaulay jamás fue promulgado. En cuanto a los códigos relativos al derecho hindú y al derecho musulmán, que igualmente suscitaron graves objeciones de todas partes de la sociedad, no tuvieron tampoco viabilidad.

La codificación tuvo una segunda oportunidad y un Código de Procedimientos Civiles fue promulgado en 1859, un Código Penal en 1860, un Código de Instrucción Criminal en 1861. El movimiento codificador empezó a gestar en el interior de la India una creciente oposición. Por otro lado, a medida que el movimiento de independencia se intensificaba el movimiento de codificación se paralizó. Durante este periodo, los jueces se esforzaban por aplicar las reglas de los códigos salvo, en caso de laguna, donde se aplicaba el derecho ingles. De manera general, los jueces se fundaban en la fórmula de Warren Hastings (//justice, equity and good conscience//), fórmula que se convirtió en un pretexto para la aplicación de la ley inglesa cuando los jueces consideraban a las leyes locales como injustas.

Básicamente se fundamentaron en el derecho inglés. Sin embargo, el análisis no debe limitarse a esta fuente; el proceso de codificación involucró ciertas transposiciones, especialmente del Código Penal francés y por el Código Penal de la Louisiana. Igualmente, el proyecto de Código Civil del Estado de Nueva York, elaborado por Dudley Field fue una fuente de inspiración de ciertas disposiciones de la ley sobre los contratos y el Código de Procedimientos Civiles del Estado de Nueva York, inspirado del Código de Procedimientos Civiles de Louisiana, sirvió cómo modelo del Código de Procedimiento Civil hindú.
 * Elementos constitutivos de los códigos. **

La Constitución determina las materias respecto de las cuales el parlamento central tiene competencia para legislar y aquellas que corresponden a las legislaturas estatales. A diferencia de la Constitución norteamericana, las materias que en forma expresa no estén atribuidas a las entidades federativas, se entienden de la competencia del parlamento central, dándole al mismo un increíble poder. En caso de controversia respecto a las competencias legislativas, los tribunales serán los que deberán dirimir estas controversias.
 * La Constitución **

La libertad religiosa y de culto es garantizada en el artículo 25 de la Constitución. En lo referente a los derechos de las minorías y de las castas y tribus catalogadas en la Constitución, la norma fundamental es garantista en cuánto prohíbe toda discriminación de estos grupos. La protección se materializa también en el establecimiento de Comisiones para las Castas y Tribus Catalogadas y para las Minorías, cuya función es promover y proteger sus derechos, y la disposición de medios financieros en aras del desarrollo económico de los grupos y a través de mecanismos legislativos como la Ley de Prevención de Atrocidades contra las Castas y Tribus Clasificadas por la Constitución.

Como hemos observado, La India ha sido seno de diversas culturas y religiones: la tradicional hinduista, la islámica y la occidental con la presencia británica y de los diversos misioneros. En el campo del Derecho, este cruce de tradiciones diferentes ha dado lugar a experiencias constitucionales que bien representan un ejemplo de equilibrio entre tradición, cultura religiosa y cultura laica. Producto de la administración central establecida por los británicos y que poco a poco fue unificando al país bajo una sola dirección, el desarrollo de las comunicaciones y los transportes, el establecimiento de leyes únicas para toda la nación, la instrumentación de un sistema educacional uniforme que aportó, entre otras cosas, el inglés como lengua de entendimiento común, y el crecimiento económico, dieron lugar a la creación de una conciencia nacional en India.
 * Relaciones entre personas **

Para finales del siglo XIX, el rechazo al dominio británico terminó por establecer las pautas de un nacionalismo indio que iría creciendo de manera incontenible.Este sentimiento nacional ante el centralismo extremo con el que India era gobernada fue cediendo paulatinamente y en 1935, tras una serie de negociaciones sostenidas en Londres entre dirigentes británicos e indios, el Parlamento británico aprobó la Ley para el Gobierno de India //(Government of India Act)//atendiendo sobre todo a la grave división que prevalecía en el país entre los grupos musulmanes e hinduistas. Esta división también fue atenuada con la fundación por separado del Estado de Pakistán que originaba una nación musulmana independiente, quedando sin embargo, dentro de los límites de India, una proporción importante de musulmanes.

El sistema político actual de India tiene su origen en la independencia del país. En su preámbulo, la Constitución declara solemnemente que India es un Estado soberano, republicano y democrático cuya obligación fundamental consiste en esforzase para procurar a todos sus ciudadanos justicia, libertad, igualdad y fraternidad. Es importante recordar que cuando la India logra su independencia y promulga su Constitución, aunque esta reconocía la vigencia del derecho anterior, logro lo que los británicos no pudieron alcanzar: la abolición del sistema de mayor discriminación en la historia de la convivencia de la población india, el sistema de castas.

Relacionado a creencias religiosas muy arraigadas en la historia de la India, el sistema de castas es una característica de dicha sociedad. Este sistema clasificó y separó a la población de la India por sus orígenes en miles de grupos basados en su ocupación, costumbres, nivel social y lengua. Tratadistas coinciden en que esas creencias religiosas se relacionaban al concepto de la reencarnación. Lo cierto es que durante la administración británica del siglo XIX, todavía las reglas que regían esos grupos los hacían permanecer como pequeñas sociedades inmutables. Es ya en el siglo XX que la experiencia ha devenido en cambios al sistema y adaptaciones radicales. La modernización y la nación India independiente han permitido que castas enteras cambien su estatus social, económico y político. Sin embargo todavía en muchos pueblos al igual que en ciudades, éstas subsisten, aunque se experimentan avances en la integración y oportunidades para mejor educación y fuentes de empleo.
 * Historia y abolición del sistema de castas **

La India a la salida de los británicos queda en una condición terrible y como nación de recién independencia a finales de la segunda guerra mundial, se sustenta en una rudimentaria plataforma científica e industrial. Es entonces que focalizados en una estrategia que combina políticas públicas de orden socialistas y de empresa privada, que inician el desarrollo de una infraestructura educativa que a su vez le permiten convertirse, para la ultima década del siglo XX en una potencia mundial científica y tecnológica. En la década de 1980 que emerge la clase media aunque en términos sociales y económicos todavía existe una significativa población que vive por debajo de la línea de la pobreza y otra por igual con niveles bajos de educación, salud y alimentación.
 * Situación actual de la sociedad **


 * Las fuentes del derecho Hindú **

Como nuestro Derecho proviene de la familia romano-germánica y formamos parte de las sociedades occidentales, tenemos como base esencial de creación del derecho una jerarquía de fuentes que dan paso al derecho tal y como lo conocemos. De acuerdo a lo establecido por Vinicio Tobal en su libro “Derecho Comparado Contemporáneo”, estas fuentes de derecho son los actos o hechos pasados de los que se deriva la creación, modificación o extinción de normas jurídicas. De las fuentes y de los factores históricos que inciden en la creación del derecho, emana el ordenamiento jurídico. El sistema de fuentes en todo el Ordenamiento Jurídico es único y en el Romano Germánico se refiere de forma ordenada a la ley, la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del Derecho, en el derecho Hindú, la historia es distinta.

Al estudiar el Derecho Hindú no podemos hacer una deducción tan rápida y certera acerca cuales son sus fuentes de derecho, ya que el derecho hindú pertenece a la familia de derechos filosóficos y religiosos, en la cual su principal fuente es su concepción religiosa y en el caso de la India, el hinduismo corresponde, más que a un dogma, a cierta concepción del mundo y a la manera en que los hombres deben comportarse.
 * ** Fuentes tradicionales **

“//El hinduismo recomienda a sus adeptos cierto modo de vida, ligado a su condición en la sociedad, sus preceptos asumen, en una gran medida, la función que en otras sociedades desempeña la regla de derecho//”[13].//Los hindúes no se regían en sí por una regla de derecho común, sino más bien por un código moral, en el cual se estipulaba unos lineamientos en donde se////encuentra el modelo ideal hacia el cual se debe tender y las reglas mínimas aparejadas de las sanciones respectivas//[14],

Este código de comportamiento se expresa a través de numerosos preceptos y reglas que comúnmente son agrupados como fuentes del llamado //dharma//, término polisémico que engloba significados tan diversos como “religión”, “virtud”, “ley natural”, “orden social”, etc. El //dharma//se funda sobre la creencia de que existe un orden del universo, inherentea la naturaleza de las cosas y que no debe ser perturbado por el hombre. Por consiguiente, el //dharma//prescribe leyes morales quedeben observarse para evitar toda amenaza al orden normativo, pero no eran bajo ninguna circunstancia, expresión de derecho positivo.

En cuanto al derecho en el sentido occidental del mandato refrendado por el soberano, en el derecho hindú la legislación y las órdenes del soberano carecían de efectos en el//dharma//, ya que se trataba de medidas dictadas en razón de su oportunidad, con carácter temporal. La legislación constituye, un corpus normativo de derecho equivalente a la costumbre, a la cual se le daba prevalencia en las cuestiones en las cuales esta tuviera más arraigo. Por el contrario la jurisprudencia era prácticamente inexistente en el derecho hindú, hasta la instalación de los tribunales europeos.

Con la influencia del derecho inglés, se instauraron jueces y tribunales en la India que pasaron a regirse por una recolección y adaptación tanto del derecho hindú como el inglés, llamado derecho Anglo-Hindú. Estos tribunales recurrieron en una primera etapa a la ayuda de//pundits//o peritos para resolver controversias propias de la tradición hinduista (propiedad familiar, matrimonio, autoridad parental, etc.). Al pasar el tiempo, con el apogeo de los tribunales y la recopilación de jurisprudencia, el predominio de las costumbres decae, para ser sustituida por el precedente, siendo posible recurrir a la costumbre únicamente en los casos enunciados por la ley.
 * ** Fuentes modernas y jerarquía de fuentes **

Al ser la India un Estado y una sociedad con una historia social, cultural y jurídica tan compleja, la adecuación y adaptación a un orden normativo internacional se hace una tarea compleja. En el Derecho Hindú moderno se evidencia la influencia del parlamento Indio, el cual, a pesar de tratarse del órgano legislador de un Estado secular, determina la procedencia o no de ciertas instituciones del derecho Hindú en su territorio. Entre los instrumentos legislativos que modifican el derecho Hindú tenemos el//Hindú Marriage Act, Hindú Sucession Act, Hindú Minority and Guardaship Act y// //Hindú Adoptions and Maintenance Act//, todo en sintonía con una nueva concepción del derecho y la justicia promovida por los tratados internacionales, aunque la Constitución de la India no los consagre como normas integrales del derecho interno.
 * ** Fuentes Internacionales **

En conclusión, podemos observar que si bien es cierto que el Derecho Hindú es una expresión dogmática, filosofía y religiosa de una cultura vasta, el mismo a través de la historia ha sido modificado e influenciado por una estructura y una familia de derecho distinta //(el common law),//dando como resultado la existencia de un derecho dual que consagra de un lado las creencias y expresiones propias de un pueblo y del otro la estructura y jerarquización de un sistema de derecho adoptado y adaptado. Es por esto que en principio, por ser parte de una familia de derecho religiosa y filosófica no posee fuentes de derecho análogas a las de las sociedades occidentales//,//no obstante, la influencia inglesa y el devenir del tiempo ha hecho modificaciones en su estructura jurídica, llevando a crear en cierta forma una jerarquización de fuentes que se pueden dividir en las siguientes: Leyes, costumbres, jurisprudencia y principio de derechos generales o más bien la aplicación de tratados y normas internacionales que consagran estos principios.


 * El derecho de propiedad y las sucesiones **

Sin duda la institución más importante del derecho hindú, tanto por su originalidad, como por su función en la vida material de los hindúes es la **comunidad de bienes familiar.** Esta comunidad de bienes familiares, está compuesta por un padre de familia y por todos los descendientes varones en línea recta consanguínea paterna, hasta la tercera generación. Cuando el padre de familia fallece, los descendientes varones de la cuarta generación ascienden a la comunidad y el de mayor edad entre los miembros de esa comunidad se convierte en el páter familia.

Los miembros de la comunidad están perfectamente legitimados a separase y crear nuevas comunidades, lo cual no es muy usual. Los bienes familiares comunes incluyen los bienes ancestrales, las adquisiciones efectuadas con ayuda de sus bienes propios, las adquisiciones hechas conjuntamente por miembros de la comunidad y los bienes propios entregados voluntariamente a la comunidad. Los bienes comunes son administrados por el líder de la comunidad.

Conforme a la tradición, las mujeres carecían de todo derecho sobre los bienes de la comunidad. Cuando una de ellas enviudaba, no tenía ningún derecho sobre los bienes relictos de su marido. Debido a su naturaleza discriminatorio, perpetuadota del elitismo y empobrecedora del comercio, diversas leyes inglesas intentaron acotar algunas limitaciones a la comunidad de bienes familiar.//La Hindu Women////’s Property Act// de 1937 introdujo una segunda reforma que fue la más trascendental. Dicho instrumento le acordaba a la mujer un derecho sucesorio en plena igualdad con sus hijos respecto a los bienes de la comunidad a la que pertenecía su marido, y conforme nuevas disposiciones, los mismos derechos que le pertenecían a su marido le fueron otorgados a la mujer//supérstite//.

El derecho que se les confería a las viudas, sin embargo, era exclusivamente un derecho de goce que se extinguía a su muerte; los bienes eran restituidos virtualmente a su marido y eran transmitidos a quienes tenían la calidad de herederos en la fecha del fallecimiento de la viuda. Se creía que el alma del marido se mantenía en la persona de la viuda y abandonaba este mundo conjuntamente con ella.

El uso excesivo de la fuerza por parte de la policía durante manifestaciones pacíficas, es una constante en la India. Existen numerosas denuncias, sobre todo por parte de minorías religiosas y étnicas que reclaman que se haga justicia ante las sucesivas y reiteradas violaciones de sus derechos fundamentales como son el de reunión o asociación pacífica. Pero muchas de estas denuncias no llegan a ser factibles debido al encubrimiento de pruebas por parte de la policía y el cierre de muchos casos sin haber sido investigados, vulnerándose así el derecho de estas personas a la protección de la ley ante ataques o injerencias.
 * Los derechos humanos en la India **

Los derechos humanos en la India siguen siendo vulnerados a pesar de la predisposición del gobierno de establecer los mecanismos necesarios para protegerlos con eficacia. Los últimos años han reflejado la conflictividad social existente, desde los atentados que sufren diariamente minorías étnicas y religiosas, hasta las detenciones arbitrarias y torturas, a menudo dirigidas contra opositores políticos o grupos marginados, amparadas bajo la legislación sobre seguridad. También los defensores de los derechos humanos sufren este hostigamiento.

Pero estas garantías formales no han sido suficientes para prevenir y castigar la discriminación: últimamente se ha intensificado la violencia y opresión contra los grupos sociales desfavorecidos, y muy pocos casos juzgados bajo la Ley de Prevención de Atrocidades han terminado con condenas. En las conclusiones del Comité de Derechos humanos de agosto de 1997 respecto a la información proporcionada por India, aquél “observa con preocupación la violencia entre castas, la servidumbre y discriminaciones de todo tipo, y lamenta que la perpetuación de hecho del sistema de castas consagre las diferencias sociales y propicie esas violaciones”.

La República de la India no ha firmado el Estatuto de la Corte Penal Internacional, ni el Protocolo Facultativo de la Convención de la ONU sobre la Mujer, y ha ratificado con reservas la Convención de la ONU sobre la mujer. Está pendiente su ratificación de la Convención para la Eliminación de la Tortura y Otros Tratos Inhumanos o Degradantes, lo que refleja la escasa implicación en las iniciativas internacionales para mejorar la situación de los derechos humanos en el mundo, en especial de la mujer y de las minorías marginadas.

La libertad religiosa ha sido fuertemente reprimida en India, sobre todo en el período de gobierno del partido Bharatiya Janata, el cual estaba asociado con un grupo de organizaciones hindúes extremistas y nacionalistas implicadas en la creciente violencia contra las minorías religiosas.

La violencia contra los cristianos se centraba en las áreas marginales de la India, donde los misioneros cristianos tradicionalmente desempeñan sus actividades de desarrollo con las comunidades tribales y los//dalit//(intocables), y organizan servicios de salud y educación. Los poderosos intereses locales consideraban este apoyo como una amenaza. Por otro lado, el partido Janata se oponía abiertamente a la presunta conversión forzada de la población tribal y otras personas por parte de los misioneros, justificando así los ataques contra los cristianos y su propiedad y propugnado que se los expulse del país.

El asesinato de unos 2.000 musulmanes en el estado de Gujarat en el año 2002 presuntamente por hindúes y con la participación de fuerzas de la policía, fue el signo más fuerte de violencia religiosa entre comunidades.


 * La aplicación de justicia y el poder Judicial en la India **

La autoridad judicial en la India se ejerce a través de un sistema compuesto por tribunales nacionales que aplican las leyes, no solo de la República India, sino también de los diversos estados. Todos los jueces son nombrados por la rama ejecutiva del gobierno, sin embargo su independencia es incuestionable porque está rodeada por un conjunto de disposiciones que la salvaguarda.
 * ** Los tribunales **

El sistema judicial de la India está encabezado por la Corte Suprema de la India, la cual posee jurisdicción sobre todo el país. De acuerdo al artículo 141 de la Constitución de la India, los demás tribunales están obligados por las decisiones y ordenes de la Corte Suprema de la India, efectivamente estableciendo el//stare decisis//.

La Corte Suprema de la India está compuesta por 31 magistrados nombrados por el Presidente de la India en conjunto con la Corte Suprema y estos nombramientos se hacen tomando en cuenta la antigüedad y no las preferencias políticas. Los magistrados del tribunal supremo se jubilan a los 65 años. La Corte Suprema ha tenido numerosos jueces que pertenecen a una minoría religiosa y étnica.

La Corte Suprema se encuentra respaldada por 21 tribunales superiores con funciones de apelación, llamados Altas Cortes, repartidos entre los estados, ejerciendo su jurisdicción sobre un estado, un territorio de la Unión o un grupo de estados y territorios. Debajo de los tribunales superiores están los tribunales civiles, tribunales de familia, tribunales penales y varios otros tribunales llamados “de distrito”.

Los tribunales superiores pueden disfrutar de jurisdicción original cuando está contemplado en una ley estatal o federal. Por ejemplo: para los casos de derechos de sociedades, se estableció que los mismos sólo pueden ser conocidos en una Alta Corte. No obstante, el principal trabajo de las Altas Cortes es conocer de las apelaciones de las sentencias emanada de los tribunales inferiores y peticiones escritas de acorde con el artículo 226 de la constitución de la India (//habeas corpus, mandamus, cerciorati, etc.)//

Cada Estado se divide en distritos judiciales, presidido por un juez de distrito y uno de sesiones. Un juez de distrito es aquel que preside un caso civil y el juez de sesiones es aquel que preside un caso criminal.

// The High Courts are the principal civil courts of [|original jurisdiction] // //in the state along with District Courts which are subordinate to the High courts//.
 * ** La aplicación del derecho Hindú por las Cortes **

No existen cortes religiosas en la India, sino que todos los casos son llevados ante la jurisdicción del Estado, por lo tanto los jueces indios no reciben enseñanza religiosa y se les requiere que conozcan el derecho Hindú de un modo abreviado,**dejándoles a los abogados la tarea de probar el derecho aplicable**.

Los tribunales se manejan en los idiomas de la localidad en los cuales se encuentran, pero los procedimientos ante la Corte Suprema son conducidos en inglés.

En la mayoría de los casos se impone el principio de la territorialidad de las leyes. Existe un Código Penal para toda la Unión de la India (basado en el instituido por Gran Bretaña en 1862) y se aplica a los delitos cometidos por todo ciudadano indio, sin importar su etnicidad, siempre que se hayan perpetrado en territorio indio o sobre una embarcación o aeronave legalmente registrada en la India.

Existe por igual un Código de Procedimiento Civil unificado, pero las disputas civiles siguen estatutos propios dependiendo de los sujetos involucrados, con cada religión teniendo normas específicas a las cuales adherirse. Sin embargo, el derecho nacional incide en la aplicación de ese derecho personal de manera constante. La intromisión más reciente fue la ley de Violencia Domestica del 2005 que protege a las mujeres de conductas violentas de su marido amparadas a veces por las reglas religiosas.

//** Lok Adalat **// Existe en la India un modelo original de tribunal conocido como //Lok Adalat//o “Corte Popular”. En realidad se trata de un sistema arbitral gratuito implementado por el Estado en cumplimiento del art. 39ª de la Constitución. Los //Lok Adalats//a menudo están presididos por magistrados retirados o trabajadores sociales, los cuales ejercen sus funciones de manera itinerante, llevando el tribunal a espacios mayormente rurales donde la pobreza o la distancia impide el acceso a la justicia formal.

Los//Lok Adalats//juegan un papel cuasi judicial ya que conocen todo tipo de casos siempre que sean de naturaleza transable. De hecho, si el caso no puede acordarse de manera amistosa, el //Lok Adalat//lo refiere ante un tribunal compulsorio. Los veredictos de estos tribunales tienen la autoridad de una sentencia civil en primera instancia que certifica un acuerdo entre las partes, por consiguiente no son susceptibles de recurso alguno.

El derecho Hindú propiamente dicho se encuadra dentro de la familia conocida como de derechos religiosos filosóficos. Estos no constituyen una familia jurídica, sino que son totalmente extraños entre ellos, coincidiendo únicamente en el hecho de que se apoyan sobre concepciones totalmente diferentes a las que prevalecen en los países de Occidente, algunos en la religión, otros en una concepción típica del universo.
 * A que familia pertenece el derecho hindú y ¿por qué? **

A diferencia de lo sucedido con los pueblos autóctonos americanos, los europeos que se adentraron en la India, a pesar de lograr someter a los lugareños, fueron incapaces de cambiar su mentalidad y de hacerles completamente receptivos hacia las ideas jurídicas occidentales.

En el caso de la India, donde la influencia británica fue tan arropadora, se originó un sistema mixto de derechos que asignaba derechos y deberes dependiendo de la religión y la cultura del sujeto, pero que a la vez sometía dichos derechos y deberes a los principios propios del sistema anglosajón.

En la actualidad, la India es un Estado laico con un pluralismo de derechos personales que se entremezclan y lo hacen un sujeto//sui generis//del estudio comparado. Trataremos en lo delante de determinar a que grado el derecho de la India como Estado lo mismo que el derecho Hindú, pertenecen a alguna de las familias estudiadas.

__//** Los derechos pueden pertenecer a una misma familia: **//__
 * Cuando ambos están fundados sobre la misma tradición: ** El derecho Hindú se fundamenta en una tradición propia y característica que incluye una fuerte creencia en la transmigración de las almas, el panteón teológico más extenso del mundo, decenas de estratificaciones sociales, multitud de lenguajes y etnias y cientos sino miles de caminos igualmente válidos para alcanzar la “iluminación” tan propia de la tabla oriental de valores.

El derecho de la India en cambio es el derecho positivo de un Estado laico y federado con apenas 60 años de existencia, refrendado por un imponente Parlamento y 30 legislaturas estatales. En la ideología de los parlamentarios vemos multitud de tendencias, la mayoría girando hacia la centro-izquierda, pero en cuanto a su manera de trabajar, promulgar las leyes y acatar el derecho tal como es expresado por las Cortes, la influencia es ciertamente británica. De hecho, muchas leyes británicas continúan en vigencia de manera modificada y el núcleo del derecho moderno de la India muestra considerable influencia europea y norteamericana.


 * Cuando el vocabulario y los conceptos que emplean sean los mismos: ** Mientras es obvio que el derecho hindú posee conceptos únicos (//sastra, smriti, dharma)//, podemos afirmar que el derecho de la India pertenece a la familia del//Common Law//porque guarda numerosas instituciones similares con el derecho inglés. Una de las más importantes es el w//rit.//Se trata de una institución típica de un sistema fundamentado en los tribunales y consiste en una orden expedida por un tribunal ordenando a la persona a quien se le dirige a realizar ciertos actos o a abstenerse de realizarlos.

Los//writs//son expedidos por la Corte Suprema y por las Altas Cortes y sus tipos más comunes son:
 * //** Writ of prohibition **//** : ** Le ordena a alguien cesar una conducta la cual no puede realizar legalmente, pero aun así está perpetrando.
 * ** Writ of habeas corpus: ** Ordena la liberación inmediata de quien ha sido ilegítimamente encarcelado o quien lo ha sido por más de 48 horas sin ser llevado ante un juez.
 * //** Writ of certiorari **//** : ** Quiere decir “estar completamente seguro” y generalmente ordena a una autoridad transferir un expediente o documentos para mejor sustanciar un caso llevado ante la jurisdicción que lo expide.
 * //** Writ of mandamus **//** : ** Es básicamente una ordenanza que impele a una autoridad a realizar correctamente sus labores. Por ejemplo, a un oficial a conceder la ascensión a un militar que ha cumplido con los requisitos, pero no ha sido condecorado. //** rit of quo warranto **//** : ** Significa “¿bajo que autoridad?” y ordena a la persona a quien le es presentada a justificar los poderes que le permiten realizar la acción de la cual versa el //writ.//


 * Cuando tengan una tradición en común en cuanto a la formación y características que debe tener la norma jurídica: ** Para el derecho tradicional hindú, las normas deben tener un carácter virtuoso, mientras que para el derecho de la India, el modelo de legislación es occidental dentro de la teoría constitucional, es decir, debe seguirse un procedimiento para su creación y no puede contradecir a la Constitución.


 * Una filosofía, una concepción de los valores comunes que deben regir la comunidad: ** La filosofía de Manu estaba basada en el pluralismo y la tolerancia y sin embargo en pocos países se evidencia tanto la iniquidad y el rencor religioso y entre clases sociales que en la India. Podemos decir que el sistema tradicional no existe en sintonía con sus valores.

Por su parte, el derecho de la India se encuentra fundamentado en su Constitución, que la declara una república socialista democrática y secular. La Constitución consagra tres poderes a la vez que otorga supremacía al parlamento e instituye un sistema dual de Presidente y primer ministro. No podemos decir que el sistema parlamentario, la división de los poderes o el constitucionalismo sean características distintivas del //common law,// pero si lo son de la tradición y las familias jurídicas de occidente, por lo que podemos afirmar el distanciamiento de la India moderna de sus raíces filosóficas y religiosas en cuanto a su derecho y teoría política.


 * Un orden de prelación de las fuentes del derecho, asimismo común: ** La principal fuente del derecho Hindú son las tradicionales fuentes de //dharma.//Sin embargo, a partir de la creación del Estado de la India el Parlamento ha promulgado textos referentes al derecho Hindú con prelación sobre cualquier otra fuente, al menos en cuanto a su aplicación por los tribunales. De esta manera, la ley estatal se convierte en la fuente superior y dogmática de derecho hindú, aunque no la más extensa.

En el derecho Indio, las principales fuentes de derecho son las leyes promulgadas por el Parlamento y las legislaturas estatales. Al final, el poder judicial está subordinado al legislativo y la jurisprudencia constituye una fuente secundaria de derecho, mucho más recurrida que la ley, pero con menor jerarquía, lo cual no es muy propio de un sistema //common law.//

Bibliografía Consultada

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Referencias

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**Referencias**

 * 1) []


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